Settori speciali e appalti pubblici: la controversa questione dell’obbligo di evidenza pubblica per le imprese controllate da amministrazioni aggiudicatrici

Il contributo indaga la disciplina dei contratti nei settori speciali, ricostruendone ratio, presupposti applicativi e linee di confine rispetto al regime dei settori ordinari. Muovendo dal diverso fondamento dell’obbligo di evidenza pubblica — ancorato, nei settori ordinari, alla natura dell’amministrazione aggiudicatrice e, nei settori speciali, alla funzione pro-concorrenziale in mercati storicamente segnati da monopoli o privilegi — l’analisi definisce il perimetro soggettivo degli “enti aggiudicatori” e il perimetro oggettivo degli affidamenti, centrato sul requisito della strumentalità funzionale. In tale prospettiva, si esamina il passaggio dal d.lgs. 50/2016 al d.lgs. 36/2023, con particolare attenzione alla formulazione più restrittiva del criterio di strumentalità e alle conseguenze che ne derivano in termini di contratti “estranei” e di applicazione del diritto privato. Su tale sfondo, il contributo esamina l’ordinanza di rimessione del TAR Lazio n. 9004/2024, che problematizza l’uso di schemi di committenza infragruppo per acquisti “no core” e ne indaga la possibile valenza elusiva rispetto agli obblighi di evidenza pubblica. L’analisi ricostruisce criticamente la proposta ermeneutica del giudice rimettente, fondata sul divieto di abuso del diritto e su una nozione di strumentalità riferita al beneficiario effettivo della prestazione, mettendone in luce gli effetti sul coordinamento tra direttive 2014/24/UE e 2014/25/UE.